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漯河市工商行政管理局行政復議決定書漯工商復字〔2018〕6-3號
發布日期:2019-11-27訪問次數: 信息來源:漯河工商字號:[ ]


漯河市工商行政管理局

行政復議決定書

漯工商復字〔2018〕6-3

申請人:漯河市源匯區XXX餐廳

經營者:陶XX

被申請人:漯河市工商局源匯分局

住所:漯河市五一路南段

法定代表人:于會友職務:局長

  申請人對被申請人于2018年813日作出的漯工商源處字(201801-018號行政處罰決定的行為不服,于2018912日向我局申請行政復議。我局依法受理了該案,現已審理終結。

  申請人請求:依法撤銷被申請人于2018年813日作出的漯工商源處字(201801-018號《行政處罰決定書》。

  申請人稱:被申請人于2018年813日向申請人送達了(201801-018號行政處罰決定,其認定申請人于201710月策劃設計了“漯河市源匯區XXX餐廳”店鋪的裝潢標識與菜單,并以該標識與菜單與北京薩莉亞餐廳管理有限公司的店鋪裝潢標識與菜單近似為由,對申請人作出處罰10萬元等行政處罰。

  申請人認為該處罰決定違法,具體理由如下:

一、該處罰決定認定事實不清、證據不足。

1、被申請人己經查明“申請人于2017年10月策劃設計了“漯河市源匯區XXX餐廳"店鋪的裝潢標識與菜單…",即然是申請人策劃設計的,就屬于申請人自己的智力成果,談何侵權與不正當競爭。

  2、申請人的“XXX"標識已經注冊了商標,標識明顯,易于區別,即便出現了與北京薩莉亞餐飲管理有限公司或其他人的店鋪裝潢標識相近,是否構成侵權或不正當竟爭? 到底是誰侵誰的權?還有待考究,不能說“誰先告狀誰有理,誰就是權利人",這樣的邏輯思維是錯誤的,也容易被投訴方利用公權私用,被鉆空子達到投訴方的非法目的。

  3,即便退一步講,也要與投訴方的商標裝潢相比較,申請人沒有看到投訴方的店鋪裝潢,申請人認為,是否相近是要看大眾的知悉程度,申請人從來沒有聽說過什么"薩莉亞",申請人相信,即便是對漯河市區域甚至河南省區域的不特定人員隨意問卷調查,也鮮有人知。

  4、投訴方店鋪裝潢標識是否申請了專利保護,專利保護的特征是壟斷性(排他性)、地域性、時間性,如果投訴方不具有上述專利保護特征,那么對投訴方這樣的欺行霸市行為不應保護,更不應對申請人處罰。

  5、從處罰決定中證據六上看;投訴方提供材料說“薩莉亞"店鋪裝潢及菜單在國內有一定的影響力,這個要提供充足的依據,并且,被申請人不是社會一般公眾,其無權對北京薩莉亞餐飲管理有限公司“薩莉亞"店鋪裝潢及菜單是否為知名商品進行認定等等。

二、被申請人適用法律錯誤。

店鋪裝潢及菜單本身并不具備商品價值,不能出售,與"商品"不是同一概念,商品的屬性是使用價值和交換價值,能夠滿足使用者的要求,被申請人依據《反法》第六條一項'擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或近似的標識……"之規定,適用法律錯誤,申請人認定的“商品"是啥?

三、申請人不存在違法行為。

  因文化路修路,申請人從未正常營業,無經營額,被申請人認定的是從開業至今虧損,但是,開業時間?經營額?都沒有查明,處罰沒有事實依據,如果開業的話就會產生營業額,就可以計算!《行政處罰法》第三十八條()違法事實不能成立的,不得給予行政處罰;

四、該處罰決定的作出不符合法定程序。

五、認定申請人一般違法行為不當,無事實和法律依據。

  被申請人稱:

一、我局處罰決定書認定事實清楚,證據確鑿。

  (一)申請人辯稱“申請人于2017年10月策劃設計了漯河市源匯區XXX餐廳店鋪標識裝潢和菜單是自己的智力成果”理由不成立。我局在對申請人詢問的筆錄和詢問錄音中,證明當事人的店鋪裝潢標識及菜單和北京薩莉薩餐飲管理有限公司投訴內容事實存在。

  (二)、申請人辯稱:“沒有構成侵權和不正當競爭” “不存在違法行為” 我局執法人員調查證據確鑿:(1)現場檢查照片、執法記錄儀視頻;(2)詢問筆錄和詢問錄音;(3)北京薩莉薩餐飲管理有限公司委托人提供的證明材料;(4)社會問卷調查。上述證據都證明了當事人和北京薩莉薩餐飲管理有限公司的店鋪裝潢標識及菜單近似的事實存在。

二、我局處罰決定書適應法律準確。

  申請人和北京薩莉薩餐飲管理有限公司的店鋪裝潢標識及菜單存在混洧不正當競爭行為,違反了《中華人民共和國反不正當競爭法》第六條第一項 “經營者不得實施下列混淆行為,引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯系:(一)擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標識……”;和《中華人民共和國反不正當競爭法》第二條第三款“本法所稱的經營者,是指從事商品生產、經營或者提供服務(以下所稱商品包括服務)的自然人、法人和非法人組織”之規定,申請人已構成不正當競爭行為。

  處罰依據:根據《中華人民共和國反不正當競爭法》第十八條“經營者違反本法第六條規定實施混淆行為的,由監督檢查部門責令停止違法行為,沒收違法商品。違法經營額五萬元以上的,可以并處違法經營額五倍以下的罰款;沒有違法經營額或者違法經營額不足五萬元的,可以并處二十五萬元以下的罰款。情節嚴重的,吊銷營業執照。”之規定

自由裁量依據:

  根據《河南省工商行政管理機關行政處罰自由裁量權適用規則》(2017 年修訂)第十八條“《指導標準》未作規定的行政處罰的裁量標準, 按照法律、法規、規章規定,參照本規則行使行政處罰自由裁量權。”之規定,我局作出對申請人處罰。

三、我局作出的處罰決定書程序合法

  我局根據12315指揮中心轉交舉報函線索,對位于市區文化路的“漯河市源匯區XXX餐廳”進行檢查,執法人員出示執法證件后對該店檢查,發現該店涉嫌違反了《中華人民共和國反不正當競爭法》第六條的有關規定,經報請局領導批準,于2018628日立案調查。

  經過調查,我局認定“漯河市源匯區XXX餐廳”存在混洧不正當競爭行為,違反了《中華人民共和國反不正當競爭法》第六條第一項的規定。2018727日,我局向漯河市源匯區XXX餐廳送達了行政處罰聽證告知書(漯工商源聽告字【2018】第01-27號),將要作出行政處罰的事實、理由、依據和處罰內容及當事人依法享有的權利告知當事人。當事人于2018727日簽收。在規定期限內未提出陳述、申辯申請和聽證要求。

  20188月27,我局向漯河市源匯區XXX餐廳送達了漯工商源處字(201801-018號漯河市工商行政管理局源匯分局行政處罰決定書,漯河市源匯區XXX餐廳經營者陶XX簽收了該文書。

  我局對申請人存在混洧有不正當競爭行為進行查處,程序合法,事實清楚,適應法律準確。請求漯河市工商行政管理局維持我局對申請人的行政處罰決定。

本局認為:

  一、被申請人依法對投訴問題立案調查,程序合法;

  二、申請人漯河市源匯區XXX餐廳和投訴人北京薩莉亞餐飲管理有限公司各自分別擁有“XXX”和“薩莉亞"注冊商標,無法認定是否構成侵權;

  三、被申請人提供的問卷調查表不是獨立調查機構或當事雙方共同委托的機構所做的調查,屬于不具有合法性的證據材料;

  四、被申請人所依據的《反不正當競爭法》第六條第一款第一項“(一)擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標識;”說明該商品必須要具有一定的影響;并且《反不正當競爭法》第六條的兜底條款第一款第四項,即“其他足以引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯系的混淆行為”來判斷“裝潢標識及菜單存在混洧不正當競爭行為”,是需要有足夠的證據能夠證明投訴人的商品有一定的影響或者“足以”引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯系;該案卷里面沒有相關的證據。

  因此,根據《中華人民共和國行政復議法》第二十八條第一款第(三)項之規定,對被申請人作出的漯工商源處字(2018)01-018號行政處罰行為決定撤銷。申請人如不服本行政復議決定,可以在收到行政復議決定書之日起15日內向有管轄權的人民法院提起訴訟。

201810月16





 
  

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